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【IPO案例丨原创】招股说明书原创性分享以及反馈意见案例(2

来源:博天堂官网 | 时间:2018-09-15

  年10月31日,第十七届发审委2017年第21次会议审核结果公告,中源家居股份有限公司暂缓表决,本次为第二次上会。

  2013年12月至2014年8月期间,发行人向德国供应商购买10台全自动牙刷包装机,发行人工作人员在委托货运代理公司对上述牙刷包装机分四次申报进口过程中,由于认识错误,将本应申报为“84224000”(进口关税10%)的税号以“8479899990”(进口关税为0)向海关申报进口,导致应当缴纳的1,355,920.68元税款没有缴纳。

  2016年12月2日,中华人民共和国扬州海关(以下简称“扬州海关”)向发行人出具了《中华人民共和国扬州海关行政处罚决定书》(扬关缉违字[2016]0022 号),认定公司向海关申报的税号与实际进口货物不符,违反了《中华人民共和国海关法》第十条第三款、第二十四条第一款的规定,构成申报不实违规,影响了国家税款征收,决定对发行人合计科处罚款145万元。

  上述事项中公司漏缴税款共计135.59万元,占公司经营业绩的比例较低,公司不存在主观漏缴税款的动机,主观上没有逃避海关监管、偷逃进口货物应缴税额的故意。本次事件系发行人首次进口该类设备,经办人员经验不足,对上述设备归类认识错误造成的偶发性事件。发行人曾向扬州海关出具书面自查报告,主动报明于2014年8 月1日进口的5台设备的税号申报不正确,并且在扬州海关办案过程中,积极主动缴纳保证金,并及时缴纳了全部罚款,消除了影响。发行人在发现上述情况后予以高度重视,组织了相关人员进行学习,进一步完善相关措施,加强管控,并与专业预归类机构合作,同时选择经验丰富的进出口公司进口成套设备,杜绝类似事件再次发生。

  2017年12月18日,扬州海关就发行人上述事件出具《扬州海关关于反馈倍加洁集团股份有限公司相关情况的函》,认为“处理过程中,该公司积极配合调查,具有主动披露并缴纳足额担保金的情节,且能及时消除影响,整改到位。2016年12月2日,我关作出扬关缉违字[2016]0022号处罚决定,认定该公司的行为构成违反海关监管规定的行为,并依法予以行政处罚,处罚决定已经履行完毕。综合总体情况,我关认为该公司的违规行为不属于重大行政违法违规行为,对该违规行为的处罚不属于情节严重的行政处罚。从2014年8月2日至今,扬州海关未发现该企业存在任何其他违法违规行为。”

  发行人律师认为,发行人此次申报错误导致漏缴税款系因经办人员工作错误导致,发行人无偷税漏税的主观故意,且积极配合扬州海关调查,发行人已采取了有效的整改措施,该等违规行为的影响已消除,故上述行为不属于重大违法违规行为,不会对发行人本次发行并上市构成实质性障碍。

  保荐机构认为,发行人此次申报错误导致漏缴税款系因经办人员工作错误导致,发行人无偷税漏税的主观故意,且积极配合扬州海关调查,发行人已采取了有效的整改措施,该等违规行为的影响已消除,故上述行为不属于重大违法违规行为,不会对发行人本次发行并上市构成实质性障碍。

  本次张德荣将其持有的6.04%的股权无偿转让给张文生,实际是还原张德荣自2000年12月代张文生持有明星牙刷股权的行为。2016年3月1日,张德荣和张文生共同出具了《关于代持问题的说明》,张德荣出具了《确认函》,确认历史上张德荣所持有明星牙刷的股权系代张文生持有,由于当时《公司法》尚未允许一人有限责任公司形式,因此张文生委托张德荣代其持有部分明星牙刷股权。上述代持及解除代持的行为系双方协商一致后的自愿行为,该股权代持行为未对发行人造成损失,也不存在纠纷。上述代持行为已于 2016年3月清理完毕。

  报告期内,发行人国外销售占比较高,国外销售几乎全部为ODM销售。请发行人代表:(1)说明同主要ODM客户的交易是否具有可持续性,ODM业务占比较高是否表明发行人缺乏独立的销售和市场拓展能力,对发行人持续盈利能力是否会产生重大不利影响;(2)结合自主知识产权的形成和应用情况,说明发行人的技术是否来源或依赖于主要ODM客户,与ODM客户是否存在纠纷或潜在纠纷;(3)说明外销产品是否实现最终销售,外销收入是否真实、完整。

  报告期内,发行人存在重要客户和供应商由同一方控制的情况。请发行人代表说明:(1)报告期发行人第一大客户、第一大供应商同属华润集团,客户集中度较高的原因及合理性,主要供应商和客户同属华润集团控制是否对发行人独立性产生重大不利影响,是否影响发行人持续盈利能力;(2)华润怡宝对发行人合格供应商范围认可的具体内容及商业合理性;(3)华润怡宝与27家外部OEM工厂建立合作关系的基本情况、合作模式,华润怡宝向发行人采购占其总采购额的比例;(4)发行人与华润怡宝签署《战略合作协议书》的具体内容,是否能有力保障双方合作的长期性和稳定性;(5)报告期各期发行人与华润怡宝不同类型产品的定价模式,是否具有稳定性,是否具有自主定价能力,相关信息披露是否一致;(6)2015年5月对2014年已销售的部分空瓶加工费进行调低价格的合理性,是否符合相关协议和合同的约定,其他期间是否存在类似情况;(7)发行人第二大客户海天味业与前五大供应商海盛食品同属海天集团控制,上述销售与采购是否存在捆绑安排。

  发行人募投项目之一是新增灌装水产能4.2亿支/年,报告期内发行人主要是为华润怡宝OEM纯净水。请发行人代表说明:(1)新投资项目达产后,相关产品的市场容量和市场前景,募投产能是否能够消化;(2)发行人是否与华润怡宝签署了相应的合作协议。

  说明相关专利、商标等管理的内部控制制度是否建立健全并有效运行,并说明其拥有的上述商标、专利权截至目前的法律状态,是否存在到期注销、终止等异常情况,是否存在知识产权争议或纠纷等风险。有风险的,请做风险提示或重大风险提示。

  发行人的社保、公积金缴纳情况不太理想。(1)请发行人按照农村户籍和城镇户籍员工的区分,分别披露其社保和公积金缴纳情况,未缴纳的,进一步说明未缴纳的具体原因;(2)请保荐机构、律师核查对于未缴纳社保和公积金的员工,如属于应当缴纳的,是否取得其本人的认可或同意;(3)请保荐机构、律师核查发行人数量较多的员工未缴纳部分社会保险是否符合《社会保险法》等法律法规的规定,是否构成本次发行上市的障碍,发表核查意见;(4)请发行人补充说明对于目前的社保和公积金缴纳情况,是否有针对性的解决或补救措施;(5)请保荐机构核查并说明公司如按规定缴纳社保和公积金,对发行人经营业绩可能产生的影响;(6)请保荐机构、律师核查发行人是否存在其他用工形式(如劳务派遣、劳务分包)等,如存在,请说明相关情况;(7)请保荐机构、律师就发行人的社保和公积金缴纳情况的合法合规性发表总体的结论性意见。

  根据英属维尔京群岛Traers Thorp Alberga于2013年5月30日出具的《法律意见书》,CBI系一家在BVI依法设立的有限公司,其在AIM上市和退市过程不违反BVI相关法律及其公司章程;CBI强制要约收购过程符合BVI相关法律规定;CBI于2012年10月23日依法注销,不存在未了结的诉讼、仲裁或争议。

  根据英国 ReedSmith律师事务所及 BVI Traers Thorp Alberga分别出具的《法律意见书》,CBI系一家在BVI依法设立的有限公司,其在英国AIM市场上市、退市过程符合英国法律和AIM规则的规定,履行了必要的法律程序和信息披露义务;上市期间,CBI已按照英国法律和AIM规则的规定履行了相关的信息披露义务,不存在虚假陈述、重大遗漏或误导性陈述的情形,CBI及董事、高级管理人员未被英国证券监管部门及证券交易所采取重大监管措施或受到英国证券监管部门及证券交易所重大处罚;截至本招股书说明书签署日,CBI已依法注销,不存在未了结的诉讼、仲裁或争议。

  申请材料显示,发行人实际控制人叶活动于2005年10月在BVI设立特殊目的公司CBI,CBI于2006年1月完成对境内公司卓越有限的收购,并于2006年6月在英国AIM上市,2010年7月从AIM退市。请发行人补充说明:(1)CBI的设立、收购境内公司卓越有限、历次增资及股权转让、在英国AIM市场公开发行股票并上市交易、退市并清算注销的具体过程,上述过程中涉及的相关税费是否已经依法缴纳,是否已按规定完整办理了境外投资许可及外汇登记、变更、备案等手续;(2)CBI境外增资和股权转让及在英国AIM市场上市时海外投资者的具体情况,其取得股权及之后股权转让或股权回购的过程,交易价格及定价依据,是否存在股份代持或其他利益安排,是否与发行人及其实际控制人之间存在可能影响控股权的安排或约定,境外投资者是否仍拥有与发行人业务相关的资产或权益;(3)CBI在英国AIM市场获得的境外融资资金及境外分红、资本变动收入是否按规定调回境内。请保荐机构、发行人律师审慎核查相关文件,包括CBI在退市前于英国AIM市场发布的年度报告和信息披露资料,并在此基础上对上述问题发表明确意见。

  发行人实际控制人之一罗春妹为菲律宾国籍,请保荐机构说明如何按照《保荐人尽职调查工作准则》的规定开展关联方和关联交易事项的核查,如何对罗春妹最近三年是否存在重大违法行为进行核查。

  招股说明书披露,2011年和2012年发行人子公司厦门卓越存在通过财务总监何正凌、供应部长沈万明个人账户支付采购货款、备用金情形,其中2011年支付总额6,672.67万元,2012年支付总额277.55万元。请发行人补充披露发行人通过何正凌、沈万明个人账户支付采购货款的具体情况,发生的背景及原因,报告期内发生额及占比,该等情形是否仍在延续,发行人是否已制定并有效执行相关的财务管理制度以防止此类不规范行为的发生,如何保证发行人相关内控制度的有效性。

  江苏梵邦自设立以来,股东为张雪彬和其父亲张正祥,金太阳实际控制人未直接或间接持有江苏梵邦股份;反之,自金太阳设立以来,张雪彬和张正祥亦未直接或间接持有发行人的股权。

  江苏梵邦自身没有机器设备和生产工厂,生产全部采取委托加工的方式实现,印染工艺主要采用涂料印染技术,产品全部面向低端市场,而金太阳的面料全部面向中高端市场,主要采用活性印染技术,由此决定了双方在技术路线、供应链体系和销售体系上完全独立,不存在协同和相互支持的情形。

  江苏梵邦自身没有设计人员,通过购买设计画稿满足面料花型需求,2014年~2016年,江苏梵邦向发行人累计采购画稿金额为4.14万元,约占其画稿采购金额的5%。

  (3)张雪彬创立江苏梵邦时,不存在人员、技术、资产、客户和销售渠道来源于金太阳的情形

  张雪彬设立江苏梵邦系其独立创业,金太阳及其实际控制人未提供过任何支持和资助,江苏梵邦与金太阳相互独立:

  ①张雪彬创立江苏梵邦时,人员由其自行招募,不存在金太阳将自身人员转移或借调给江苏梵邦的情形;

  ②江苏梵邦设立时,金太阳未曾向其提供任何工艺技术、供应链、客户资源等方面协助;

  ③江苏梵邦曾租赁金太阳的商铺作为门店进行经营(主要是由于金太阳大厦位于南通叠石桥市场的核心地段,人、车流量大,适合开设门店),并按照市场价格支付租金。

  虽然张雪彬、张松兵控制的经营实体与发行人从事相近业务,但属于各自独立创业,历史上从来不存在共有股东的情况,彼此之间并不存在互相控制或施加重大影响关系。报告期内,发行人与上述经营实体在资产、人员、业务、财务、机构等方面相互独立,不存在影响公司独立性或者构成利益冲突的情形。

  公司向关联方租赁房屋采用参考市场价格并结合标的物业的地理位置、配套设施及面积等条件协商定价的,关联交易定价合理,该等交易涉及租金金额较小,对公司财务状况和经营成果的影响较小。发行人及子公司租赁关联方的房屋是由于政府规划变化的客观原因所形成,该房屋已不具备装入拟上市公司的条件;针对该关联租赁问题,发行人已积极寻求解决措施,并已购买了独立的工业厂区,厂区位置、面积和环保等方面均能满足子公司的生产经营所需,目前,发行人正在对厂房和宿舍进行装修,装修完工后,金太阳家纺即可搬入自有厂区,关联租赁问题即可得到彻底解决。

  请发行人说明:(1)商标、商号的来源、形成过程及合法合规性,是否与关联方产生混同或者无法有效区分,报告期是否存在不正当竞争或者违反商标法等相关规定获取业务或者经营的情形。(2)报告期发行人主要专利或者知识产权的来源、形成过程及合法合规性,是否存在来自关联方的情形、是否存在关联方持有与发行人经营业务相关或者同类知识产权的情形、与发行人是否存在业务竞争的可能或者利益冲突的情形。

  瑞通控股2013年前是发行人的控股股东,2013年后从发行人处退股。请发行人说明瑞通控股的历史沿革、股权结构、实际控制人情况,说明瑞通控股资产形成和经营过程中的合法合规性,是否存在重大违法违规情形;说明瑞通控股在资产、人员、技术等方面与发行人的关系,报告期内的主要财务情况,是否与发行人及其关联方、发行人的主要客户、供应商存在关联关系,是否存在资金业务往来;说明瑞通控股历史中投资、持股或实际经营的公司的基本情况,是否涉及与发行人从事相同业务或存在资金业务往来的公司;说明瑞通控股股权转让款的具体用途,是否存在对发行人的利益输送。

  发行人报告期内注销2家公司。请发行人说明两家公司存续期间是否存在违法违规情形,注销后资产处置和人员安置过程是否存在纠纷或潜在纠纷。

  发行人从事体外诊断仪器和配套试剂的销售。请发行人说明报告期内产品销售过程和销售方式是否符合卫生部及其他国家法律法规的规定,是否存在试纸、试剂等产品捆绑销售的情形,是否存在通过试用、赠送、低价销售仪器等方式搭配销售试剂的情形,是否存在违反国家和主管部门相关法律法规规定的情形。

  公司制定了《工程分包管理办法》,对工程分包的审批、工程分包的评标及其组织工作职责、分包合同的签订、施工管理、工程款结算与支付、工程分包统计和资料管理进行了规定。公司主要采取以下措施控制劳务分包的施工质量:

  (1)公司建立合格劳务分包名录,对于首次合作的劳务公司,公司组织施工管理团队对其历史施工项目质量、施工能力、交工期、信誉等情况进行调查,评定合格后进入劳务分包名录;

  (2)所有劳务分包合同的内容,均严格按照建筑声学装饰工程主合同的内容来制定,工期、竣工验收标准等与主合同一致;

  (3)工程管理中心、核算管理中心共同采取动态跟踪的方式来监控上述合同的执行;

  (4)劳务分包项目的合同交底、施工交底、培训、过程控制和竣工验收由项目管理团队负责;

  (5)项目施工过程中,项目管理团队对施工质量严格把控,发现问题责令其整改,对于不整改的劳务班组,责令劳务公司予以撤换。

  经核查,保荐机构、发行人律师认为,报告期内的劳务分包符合有关法律法规的规定及发行人与客户之间的约定,发行人不存在转包的情形,发行人工程施工用工以劳务分包为主对发行人的业务完整性、经营稳定性及工程质量未构成不利影响。

  报告期内,公司存在4个项目应履行招投标程序而未履行的情形,但涉及项目数量小、合同金额不高,上述项目占各期营业收入比例均不超过5%。

  经核查,保荐机构和发行人律师认为,发行人报告期内存在应履行招投标程序而未履行的情形,但涉及合同金额较小,占各期收入比例较小。发行人上述合同存在被认定为无效的法律风险,但对于被认定无效的该等合同,若竣工验收合格,发行人仍可依法依约要求支付工程款。截至本招股说明书签署日,部分项目已完成竣工验收,相关合同的履行不存在纠纷,且发行人控股股东、实际控制人已承诺承担因上述情况导致合同无效、进而导致发行人因此遭受的损失。发行人报告期内存在的应履行招投标程序而未履行的情形不会对发行人的生产经营产生重大不利影响。

  报告期内发行人存在一笔串通投标行为违反了《招标投标法》,但主管部门认定为该行为不属于重大违法行为,上述行政处罚亦不属于重大行政处罚,且前述行为及处罚不会导致发行人受到参加其它招标投标的限制,且发行人已针对上述行政处罚进行了总结与整改,完善了相关内控制度,因此,保荐机构及发行人律师认为,发行人上述串通投标行为不属于重大违法违规行为,不会对本次发行并上市构成实质性的法律障碍。

  华宝有限1996年设立时和1997年进行第一次增资时,上海嘉华会计师事务所分别出具了《验资报告》(嘉华业[1996]521号)和《验资报告》(嘉华业[1997]421号),上述验资报告审验的华宝有限两次出资方式与当时上海市嘉定区人民政府批复不一致。针对上述情况,嘉定区商委出具嘉定区商委2017年4号文,其记载如下:

  “1、华宝有限设立及增资时,上海嘉华会计师事务所确认的无形资产出资系华宝烟草代华宝有限支付土地出让金和青苗补偿费所致,其出资和以溢缴款出资的实质仍为华宝烟草以现汇方式履行出资义务。

  2、本委认为,华宝烟草在华宝有限设立及上述增资时的出资方式符合当时法律、法规的规定,合法有效;华宝烟草对华宝有限的出资已经足额到位,不存在出资不实或虚假出资的情形,本委不会就上述事项对华宝香精股份有限公司进行行政处罚。”

  2017年4号文,其记载如下:“根据《中华人民共和国外资企业法》第六条规定,设立外资企业的申请,由国务院对外经济贸易主管部门或国务院授权的机关审查批准;根据《上海市外商投资企业审批条例》第五条规定,上海市外国投资工作委员会(以下简称“市外资委”)主管本市外商投资企业的审批工作。在本市设立外商投资企业,由市外资委、浦东新区管理委员会、外高桥保税区管理委员会、区和县人民政府以及市人民政府其他有关主管部门(以下统称审批机关)按照国家和本市规定的权限负责审核、审批;根据《嘉定区经济委员会主要职责内设机构和人员编制规定》,经嘉定区人民政府授权,本部门按权限负责对辖区内的外商投资企业设立、变更、解散等事项进行审批及备案管理,代表嘉定区人民政府对外商投资企业的历史审批事项进行确认。”

  经核查,保荐机构和发行人律师认为,发行人设立及第一次增资时验资报告与政府批复不一致的情形不存在违反相关法律法规的情形,不存在被主管部门处罚的风险;上海嘉定区商务委员会有权对前述情形出具确认函。

  发行人由香港联交所上市公司华宝国际控制。请发行人:(1)说明香港地区关于分拆上市公司子公司独立上市的相关法律法规及监管规则的要求,说明并披露发行人是否已履行所有法定程序,是否符合相关法律法规和监管规则的要求,请提供发行人分拆上市获得香港联交所的同意函。(2)说明华宝国际在香港首次公开发行股票的具体情况,包括但不限于发行的时间、上市的资产范围、业务与本次发行人本次IPO资产范围、业务的关系、申请公开发行时联交所关注的主要问题,华宝国际最近三年实际控制人、控股股东变动及其持股变动情况。(3)说明华宝国际及其董监高人员上市期间的是否曾受到香港证监会、联交所或相关管理部门的处罚或监管措施,是否存在违法违规的情况,前述情况是否对本次发行构成影响。

  发行人控股股东为华烽中国。实际控制人朱林瑶通过境外6个层级的公司最终间接控制华烽中国,说明设置多层控制关系的合理性和必要性、持股的真实性、是否存在委托、信托持股、是否有各种影响控股权的约定、相关股东的出资来源,是否符合《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》关于股权清晰的相关要求。

  发行人控股子公司厦门琥珀于2015年7月在全国中小企业股份转让系统挂牌。2016年7月,发行人全资子公司中投科技收购厦门琥珀股东利福控股100%股权。至此发行人直接和间接合计持有厦门琥珀51%股权。(1)请发行人说明厦门琥珀的基本情况,包括但不限于主营业务以及股权演变情况。(2)招股说明书未将厦门龙涎香料有限公司列为关联方,但将发行人与其的交易列为关联交易。请发行人说明厦门龙涎香料有限公司、创润集团的基本情况,包括不限于成立时间、注册资本、股权结构、控股股东以及实际控制人,是否与发行人存在关联关系。(3)请发行人说明厦门琥珀信息披露与发行人信息披露是否存在差异,厦门琥珀在股转系统挂牌期间是否曾受到处罚或监管措施,是否存在违法违规的情况。

  发行人募投项目之一“华宝拉萨净土健康食品项目”以西藏青稞为主要原料,专门进行青稞特医食品的研究和产业化开发。请发行人补充披露:(1)该项目是否与发行人主营业务相关,能否起到业务协同、增强发行人的核心竞争力的作用。(2)各募投项目用地的取得情况,是否已获得相关用地的使用权。

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